跨境融资的外债监管

外债合规问题是跨境融资项目中借贷双方均需要重点关注的事项。在我国目前的监管体系下，外债事宜受到外汇局及国家发展和改革委员会（以下简称“发改委”）的双重监管，同一跨境融资项目可能会涉及两项外债登记：一是向发改委申请外债审核登记，二是向所在地外汇局申请外债签约登记。

1. 发改委的外债审核登记

2023年1月10日，发改委公布了《企业中长期外债审核登记管理办法》（中华人民共和国国家发展和改革委员会令第56号，于2023年2月10日起施行，以下简称“56号文”），替代了《国家发展改革委关于推进企业发行外债备案登记制管理改革的通知》（发改外资〔2015〕2044号）（以下简称“2044号文”）。56号文将此前的外债备案登记制改为外债审核登记制，且在适用范围方面由直接借用外债扩展到包括间接借用外债，同时对于借用外债的主体资质、外债用途、交易流程及各方违反外债审核登记的责任等方面进行了更为细化严格的规定。

结合56号文及发改委于官网公布的《企业借用中长期外债审核登记办事指南》及配套常见问题解答，我们梳理出在跨境固定资产贷款项目中，涉及需要向发改委进行外债审核登记的主要场景如下：

（1）直接借用外债的情形

①境内企业向境外机构举借的、以本币或外币计价、期限为1年（不含）的中长期贷款；②境内企业控制的境外企业或分支机构向境外机构举借的、本币或外币计价、期限为1年期（不含）以上的中长期贷款；此处“控制”是指直接或间接拥有企业半数以上表决权，或虽不拥有半数以上表决权，但能够支配企业的经营、财务、人事、技术等重要事项。需要注意的是，企业向境内银行自贸区分支行的FTN账户借用1年期（不含）以上的贷款，及企业向境内银行的离岸中心借用的离岸资金（包括本、外币）均属于需要办理发改委外债审核登记的范畴。

（2）间接借用外债的情形

境内企业间接在境外借用外债，是指主要经营活动在境内的企业，以注册在境外的企业的名义，基于境内企业的股权、资产、收益或其他类似权益，在境外发行债券或借用商业贷款等。对于上述“主要经营活动在境内的企业”的界定，应遵循实质重于形式的原则，从财务指标、经营情况等方面进行判断。如境内企业营业收入、净利润、总资产或者净资产的任一指标占发行人/借款人同期经审计合并财务报表相关数据比例超过50%，且经营活动的主要环节在境内开展或者主要场所位于境内（或者负责经营管理的高级管理人员多数为中国公民或者经常居住地位于境内的），应按照56号文规定申请外债审核登记。

需要说明的是，在56号文实施前，发改委已通过官网公布2044号文配套问答的形式明确了特定情形下非直接借用外债形式（包括红筹架构的企业、境内企业通过VIE控制的境外企业借用1年期（不含）以上的外债等），均需要向发改委进行外债备案登记。但56号文在2044号文基础上，不再区分红筹架构等具体情形，而是直接定义何为“境内企业间接在境外借用外债”，理论上将非红筹架构但主要经营活动在境内的境外企业借用外债均纳入了管理范围，一定程度上扩大了间接借用外债的适用范围。在跨境固定资产贷款项目中，若企业属于上述直接借用外债或间接借用外债的情形的，需要根据56号文的规定在贷款首次提款之前取得发改委的《审核登记证明》，完成审核登记手续，并在事后履行相应的信息报送义务。

2.外管局的外债签约登记

根据《中国人民银行关于全口径跨境融资宏观审慎管理有关事宜的通知》（银发〔2017〕9号，以下简称“9号文”）规定，对境内非金融企业（不包括政府融资平台和房地产企业）外债额度实行全口径跨境融资宏观审慎管理，企业开展跨境融资的风险加权余额不得超过其跨境融资风险加权余额上限，中国人民银行会不定期对相关计算参数进行调整。企业应在跨境融资合同签约后但不晚于提款前3个工作日，向所在地外汇管理局办理跨境融资情况签约备案，并应每年及时更新跨境融资以及权益相关的信息（包括境外债权人、借款期限、金额、利率和自身净资产等）。

需要说明的是：①关于外债额度问题，根据外汇局于2022年5月30日发布的《关于支持高新技术和“专精特新”企业开展跨境融资便利化试点的通知》（汇发〔2022〕16号）及2023年12月4日发布的《关于进一步深化改革促进跨境贸易投资便利化的通知》（汇发〔2023〕28号）规定，高新技术企业、“专精特新”企业及科技型中小企业可在一定额度内自主借用外债，不拘泥于9号文的限制，为该等企业的外债额度提供了便利化政策；②关于外债签约登记事宜，2023年12月4日，外汇局发布《关于扩大跨境贸易投资高水平开放试点的通知》（汇发〔2023〕30号），将试点地区符合条件的非金融企业借用外债的签约登记手续下放到银行直接办理，并于同日决定在上海市、江苏省、广东省（含深圳市）、北京市、浙江省（含宁波市）、海南省全域扩大实施跨境贸易投资高水平开放政策试点。由于各地对政策的落实可能不同，建议企业在办理外债签约登记前先向当地外汇局咨询，以确定是否可以到银行直接办理。