境外投资775万美元未备案，这家半导体公司被通报！

陕西省发展和改革委员会8月9日就西安紫光国芯半导体股份有限公司境外投资项目未履行备案手续一事发布通报。

西安紫光国芯半导体股份有限公司（以下简称“西安紫光国芯”）是省内一家集成电路设计企业，主要以DRAM存储技术为核心的产品和方案提供商。2015年12月由西安华芯半导体有限公司更名为西安紫光国芯，2013年8月，西安华芯半导体有限公司在香港设立华芯先进集成电路技术有限公司（以下简称“香港华芯”）。2016年1月、2018年10月和2019年9月西安紫光国芯分别向香港华芯增资150万美元、300万美元和400万美元，用于香港华芯项目建设，2016年7月香港华芯变更为紫光国芯先进集成电路技术有限公司。

通报指出，以上境外投资行为在境外出资前已完成了商务部门、外汇管理部门的备案，但未在陕西省发改委备案。2023年6月，西安紫光国芯主动联系陕西省发改委，请求对其2016年至2019年境外投资行为进行补充备案。

西安紫光国芯违反了发改委发布的两项法规，一项是2014年5月发布的《境外投资项目核准和备案管理办法》（国家发展改革委令第9号）第二十九条，一项是以及2017年12月发布、2018年3月生效的《企业境外投资管理办法》（国家发展改革委令第11号）第四条的规定。

鉴于西安紫光国芯主动报告其境外投资有关情况，陕西发改委决定对西安紫光国芯境外投资项目未履行备案手续问题在全省范围内予以通报，责令西安紫光国芯依法依规处理相关责任人、加强企业合规建设和作出书面承诺。希望各境外投资企业要认真吸取教训，切实加强企业境外投资项目管理，坚决杜绝此类问题再次发生。

发改委对于境外投资备案没有补登记的政策，但2010年前后企业境外投资的环境比较特殊，ODI环境宽松，各部门监管政策在实践中各自平行执行，协同力度较低。从通报中可以推测，在企业加强合规建设并作出书面承诺之后，可能会对企业进行部分补登记。拟境外投资企业不要重蹈覆辙规范企业的境外投资经营行为，切实落实相关境外投资政策。此外，建议进一步完善协同联动的监管体系，加强对企业的督促指导。这些措施将有助于确保企业的合规运营并避免类似问题的再次发生。

本文纲要

一、境外直接投资的适用主体

二、不办理ODI备案的后果

三、境外直接投资审批流程

四、核准/备案要点

五、发改委备案/核准/登记流程

一、境外直接投资的适用主体

境外直接投资是指境内机构经境外直接投资主管部门核准，通过设立（独资、合资、合作）、并购、参股等方式在境外设立或取得既有企业或项目所有权、控制权或经营管理权等权益的行为。

《境外投资项目核准和备案管理办法》适用于我国“境内投资主体以新建、并购、参股、增资和注资等方式”进行的境外投资项目，以及投资主体以提供融资或担保等方式通过其境外企业或机构实施的境外投资项目。《企业境外投资管理办法》规定的境外投资，是指境内投资主体直接或通过其控制的境外企业，以投入资产、权益或提供融资、担保等方式，获得境外所有权、控制权、经营管理权及其他相关权益的投资活动。投资活动主要包括以下情形：

发改委所称的“企业”，包括各种类型的非金融企业和金融企业。“控制”，则是指直接或间接拥有企业半数以上表决权，或虽不拥有半数以上表决权，但能够支配企业的经营、财务、人事、技术等重要事项。

2013年8月西安紫光国芯在香港设立香港华芯公司并陆续增资，符合对外直接投资ODI的范畴。

二、不办理ODI备案的后果

1.资金进出受限

完成备案后，企业能够以合法合规的方式实现资金出/入境，否则资金将无法通过银行合法汇出，未来境外主体的利润红利返程亦会受限。

2.无法完成返程投资

若境内企业的境外子公司拟返程投资大陆企业，如果没有办理ODI备案手续，则无法完成返程投资，这对于未来有海外上市规划的企业而言需要特别关注。

3.无法享受政府补贴和奖励

若未办理ODI备案手续，境内企业无法享受我国政府相关补贴和奖励，包括境外知识产权纠纷和“两反一保”应诉补贴等。

4、惩戒措施

未办理ODI备案即进行境外投资的，境内主体将在一定时限内被禁止任何境外投资行为。相关主管部门有权责令境内主体中止或停止实施该项目并限期改正，对境内主体及有关责任人处以警告；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

三、境外直接投资审批流程

一家境内企业进行对外投资，需要取得三个主管部门的备案或登记，分别是发改委、商务部、外汇局。简单地说，发改委对境外投资项目进行立项审批，主要审查投资项目是否符合国家法律法规和产业政策、是否符合经济和社会可持续发展要求、投资主体是否具备相应的投资实力等；商务部负责对境外投资结构、投资经营范围、投资目的地等进行审批和备案，发放中国企业境外投资证书；外汇局则主要从外汇管理、资金跨境收支及申报等角度对境外投资进行外汇登记（直接投资登记环节已移交给银行）。

目前，在深化“放管服”的背景下，ODI备案流程整体趋向简化、高效。如北京发改委和商务部门联合搭建境外投资网上备案平台，实行境外投资备案“一口受理”。部分省级商务厅则根据当地境外投资的实际情况下放审批权限，如广东省规定非省属国有企业及其控股企业开展境外投资且中方协议投资额在1亿美元以下的，由省商务厅委托地级以上市或自贸片区商务主管部门办理。

整体办理时间约需要2-3个月，具体以各项目审批时间为准。

投资企业应当在项目实施前取得项目核准文件或备案通知书。所谓“项目实施前”，是指投资主体或其控制的境外企业为项目投入资产、权益或提供融资、担保之前。

如果已经核准或备案的境外投资项目发生了以下变化，投资企业应当在变化发生前向相关部门提出变更申请：

如果投资项目所需的前期费用金额累计汇出金额超过了300万美元，且超过了中方协议投资总额的15%，就需要向外汇局申请登记（未超过的企业可凭营业执照和组织机构代码证在银行办理前期费用登记）。前期费用包括履约保证金、保函手续费、中介服务费、资源勘探费等等。对于银行已经汇出的前期费用，应列入境外直接投资总额。银行在办理境内企业境外直接投资资金汇出时，应扣减已汇出的前期费用金额。

四、核准/备案要点

（一）企业对外投资除了涉及敏感类项目需要向发改委申请核准外，其他项目均实行备案。敏感类项目包括：涉及敏感国家和地区的项目，以及涉及敏感行业的项目。

敏感国家和地区包括：与我国未建交的国家和地区；发生战争、内乱的国家和地区；根据我国缔结或参加的国际条约、协定等，需要限制企业对其投资的国家和地区；其他敏感国家和地区。

敏感行业包括：武器装备的研制生产维修；跨境水资源开发利用；新闻传媒；根据《国务院办公厅转发国家发展改革委商务部人民银行外交部关于进一步引导和规范境外投资方向指导意见的通知》（国办发〔2017〕74号），需要限制企业境外投资的行业：房地产、酒店、影城、娱乐业、体育俱乐部、在境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台。

（二）禁止开展的境外投资

1.涉及未经国家批准的军事工业核心技术和产品输出

2.运用我国禁止出口的技术、工艺、产品

3.赌博业、色情业等

4.我国缔结或参加的国际条约规定禁止

5.其他危害或可能危害国家利益和国家安全

（三）密切关注的境外投资

五、发改委备案/核准/登记流程

（一）发改委备案

国家发改委负责央企，含中央管理的金融企业、国务院或国务院所属机构直接管理的企业及地方企业但中方投资额 3 亿美元以上的境外投资项目备案，地方发改委负责 3 亿美元以下的地方企业的投资项目备案。

核准或备案办结后，央企核准或备案文件会通过机要渠道送达，其它无机要渠道的来文单位，发改委办理人员将通知其自取或邮寄送达。

（二）申报所需材料

（三）项目申报要点

1.是否符合国家法律法规和产业政策，

2.是否危害国家主权、安全和公共利益，是否违反国际法准则；

3.是否符合经济和社会可持续发展要求，有利于开发国民经济发展所需战略性资源；

4.是否符合国家关于产业结构调整的要求，促进国内具有比较优势的技术、产品、5.设备出口和劳务输出，吸收国外先进技术；

6.是否符合国家资本项目管理和外债管理规定；

7.投资主体是否具备相应的投资实力。